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法律知识
挂靠建设工程中实际施工人的工程欠款纠纷?

挂靠建设工程中实际施工人的工程欠款纠纷?


成文法中法律条文的出现,大部分意味着在现实生活中此种现象此前已有惯例,需要法律规定予以规制。但法律条文的制定,并不能从根本上杜绝此类事情的发生,可对于此类事情发生后的纠纷予以处理思路。例如《建筑法》所禁止的挂靠,在实务中,便常有发生。本文主要探讨的是挂靠人作为“特别授权代理人”将承建项目工程分包转包后发生的实际施工人主张工程欠款的纠纷。



《中华人民共和国建筑法》第二十六条


承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。


常见的挂靠施工模式为:甲(不具备资质)与乙(具备资质)签订内部的合同,如《工程内部承包合同》,约定挂靠人甲以被挂靠人乙的名义对外承建项目工程,甲向乙支付管理费、承包费等名义费用来缴纳实质的挂靠费用。虽然甲作为挂靠人但可能不是实际施工人,在乙作为名义总承包人与发包人丙签订《建设施工合同》后,通常会出具《授权委托书》,授权甲为XX项目工程的特别授权代理人,甲再以自己的名义或被挂靠人的名义与实际施工人签订分包转包合同。

挂靠建设工程中,发生实际施工人的工程欠款纠纷将会如何处理,请看下文:

一、


诉讼主体如何抉择?

实际施工人丁为原告,为了诉讼效果更理想,可以先选择以挂靠人甲、被挂靠人乙、发包人丙为共同被告,但发包人只在欠付工程价款范围内承担责任。

依据:《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下称“建设施工解释”)第二十六条明确规定,实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。

二、


责任如何承担问题?

虽然实际施工人可以将挂靠人与被挂靠人列为共同被告,但是在责任承担上会有所争议与区分,被挂靠人是否需要承担责任?被挂靠人承担连带责任还是补充责任?

01 被挂靠人是否需要承担责任:以谁的名义签订合同


实践中普遍观点认为,被挂靠人是否需要承担责任,需要区分与实际施工人签订合同的主体是否是被挂靠人:如果挂靠人以自己名义对外违法分包转包工程,则应由挂靠人自已承担责任;如果挂靠人是以被挂靠人名义违法分包转包工程,则应由被挂靠人和挂靠人对外共同承担责任。

福建省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》(《福建民事审判参考》2008年第一期)对“被挂靠单位(出借名义的建筑施工企业)是否应对挂靠人在施工过程中的转包、购买施工材料等行为承担责任?”作答:挂靠人以自已的名义将工程转包或者与材料设备供应商签订购销合同,实际施工人或者材料设备供应商起诉要求被挂靠单位承担合同责任的,不予支持;挂靠人以被挂靠单位的名义将工程转包或者与材料设备供应商签订购销合同的,一般应由被挂靠单位承担合同责任,但实际施工人或者材料设备供应商签订合同时明知挂靠的事实,并起诉要求挂靠人承担合同责任的,由挂靠人承担责任。

《上海市中级人民法院建设工程施工合同纠纷审判实务相关疑难问题解答》(2015年)第二十四条对“被挂靠单位是否应对挂靠人在施工过程中的转包行为承担责任?”解答:(一)挂靠人以自已的名义将工程转包,实际施工人订立合同时不知道挂靠事实,后实际施工人起诉要求被挂靠单位承担合同责任的,不予支持;(二)挂靠人以被挂靠单位的名义将工程转包,实际施工人以挂靠人和被挂靠人为共同被告起诉的,一般应由挂靠人承担合同责任,被挂靠单位承担连带责任。但实际施工人签订合同时明知挂靠的事实,并仅起诉要求挂靠人承担合同责任的,由挂靠人承担责任。理由:一般情况下以合同相对性为原则,但挂靠人以被挂靠人名义将工程转包的,实际施工人在订立合同时名义上的合同相对人是被挂靠单位,实际上的合同相对人是挂靠单位,挂靠人和被挂靠单位应当承担连带责任。

《广东省高级人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答》(粤高法[2017]151号)第22条对“实际施工人主张挂靠人和被挂靠人承担欠付工程款连带责任的如何处理?”作答:挂靠人以被挂靠人的名义承接工程后,又将工程进行分包或转包,实际施工人主张挂靠人和被挂靠人承担欠付工程款连带责任的,应区分情形处理:挂靠人以被挂靠人名义对外签订分包或转包合同的,挂靠人和被挂靠人承担连带付款责任;挂靠人以自己名义对外签订分包或转包合同的,挂靠人承担付款责任。

《河北省高级人民法院建设工程施工合同案件审理指南》第49条规定:“挂靠人以自己名义与材料设备供应商签订买卖合同,材料设备供应商起诉要求被挂靠单位承担合同责任的,不予支持。挂靠人以被挂靠单位名义签订合同,一般应由被挂靠单位和挂靠人共同承担责任,但材料设备供应商签订合同时明知挂靠的事实,并起诉要求被挂靠人承担合同责任的,人民法院不予支持。”

实践中另有观点认为,无论与实际施工人签订合同的主体是挂靠人还是被挂靠人,被挂靠人均需承担责任,因为被挂靠人作为名义上的承包人,在法律明确禁止挂靠的前提下允许他人以自己的资质对外承建工程,应当对挂靠人违法分包转包的行为有所预见,应当承担因挂靠行为而产生的一切法律后果。



02 被挂靠人承担补充责任还是连带责任:实际施工人对挂靠关系是否知情


以被挂靠人名义签订合同而产生的真实债务,被挂靠人一般均需承担责任,但是须统一承担连带责任吗?实务中一种处理思路对此种情形做了区分,区别在于实际施工人在签订和履行合同对挂靠关系是否知情:如若知情,其在此次纠纷中亦有一定的过错,出于公平公正的考量,在这种情况下,应由挂靠人先对实际施工人承担责任,在挂靠人履行不能时由被挂靠人承担补充的民事责任;实际施工人不知道挂靠事实的,挂靠人和被挂靠人对欠付工程款承担连带责任。

北京高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》(2012年8月6日 京高法发[2012]245号)第20条对“不具有资质的挂靠施工人主张欠付工程款的,如何处理?”作答:挂靠人承揽工程后,以被挂靠人名义将工程分包、转包给他人施工,施工人主张欠付工程款的,按照《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五》第四十七条规定处理。《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五》第四十七条规定:“合同相对人同时起诉挂靠者和被挂靠者的,如果合同相对人对于挂靠事实不明知,由挂靠者与被挂靠者承担连带民事责任;如果合同相对人对于挂靠事实明知,首先由挂靠者承担责任,被挂靠者承担补充的民事责任。合同相对人只起诉被挂靠者的,被挂靠者对外应先行承担民事责任。在被挂靠者对外承担责任的范围内,被挂靠者对挂靠者享有追偿权。”


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